الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/20/2025, 6:41:00 AM

*عقد الاذعان في القانون اليمني والشريعة الاسلامية* *لا شك أن من اهم ركائز صحة العقود الرضا، ولذلك تدرج الكثير من العقود تحت يافطة العقود الرضائية، ولذا قال الله تعالى: (يَا أَيُّهَا الَّذِينَ آمَنُوا لَا تَأْكُلُوا أَمْوَالَكُم بَيْنَكُم بِالْبَاطِلِ إِلَّا أَن تَكُونَ تِجَارَةً عَن تَرَاضٍ مِّنكُمْ).[النساء: 29]، وجاء في الحديث: [انما البيع عن تراض]، وقوله صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ: (ماكان من شرط ليس في كتاب الله فهو باطل).[رواه البخاري]، ومن هذا الحديث يتبين أن هناك عقود تبطل بسبب الشروط التي فيها لأنها لم توائم مقاصد الشرع الحكيم، وقول النَّبِيِّ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ: (الجالب مرزوق والمحتكر ملعون).[رواه الدارمي- وقد ضعف هذا الحديث].* *وفي هذا المقال سنتحدث عن عقد الاذعان من حيث التعريف وعلة التسمية وخصائصه والعلاقة بينه وبين الاكراه وطبيعته وموقف الشرع الحكيم منه، وموقف القانون اليمني.* *أولاً: التعريف :* ➖➖➖➖ *(1) اللغة: الاذعان في اللغة يأتي بمعنى الانقياد والخضوع، والاذعان للحق أي الاعتراف بالحق.* *(2) الاصطلاح: عرف العلامة الدكتور عبدالرزاق السنهوري عقد الاذعان بأنه: العقد الذي يكون فيه القبول مجرد اذعان لما يمليه الموجب.* *ويمكن تعريف عقد الاذعان بأنه: العقد الذي يضع شروطه احد المتعاقدين، ويقبلها الاخر كلها او يردها كلها، دون له حق المناقشة.* *وهذا ما اشارت اليه المادة 161مدني يمني حيث نصت على انه " اذا كان الموجب قد وضع شروطا مقررة لا تقبل المناقشة فيها فان القبول يقتصر على التسليم بهذه الشروط وهو ما يعبر عنه بالاذعان".* *مثال ذلك العقود مع شركات الطيران والكهرباء والمياه وشركات الاتصالات وشركات النقل البحري...* *ثانياً: علة التسمية :* ➖➖➖➖➖ *أول من سمى بهذه التسمية هو العلامة الدكتور عبدالرزاق السنهوري حيث قال "لقد آثرنا ان نسمي هذه العقود في العربية بعقود الاذعان لما يشعر به هذا التعبير من معنى الاضطرار في القبول وقد صادفت هذه التسمية رواجاً في اللغة القانونية من فقه وقضاء، وانتقلت الى التشريع الجديد". [الوسيط، ج1 ، ص191].* *ويسميها الفقه الفرنسي بعقد الانضمام لأن من يقبل العقد إنما ينضم إليه دون أن يناقشه.* *ويسميه الدكتور محمد الشامي عقد الاحتكار.[النظرية العامة للإلتزامات، ج1،ص111].* *ثالثاً: خصائص عقد الاذعان :* ➖➖➖ *هناك خصائص لعقد الاذعان متى توافرت وجب اعمال الاستثناءات المقررة لحماية الطرف المذعن اي الضعيف:* *الخاصية الاولى: ان يكون موضوع العقد متعلق بسلعة أو خدمة ضرورية لكل المستهلكين.* *الخاصية الثانية: احتكار الموجب للسلعة أو الخدمة أو على الاقل تكون محدودة، احتكاراً فعلياً او قانونياً، والاحتكار الفعلي مثل التعاقد مع شركة لا يوجد غيرها في المنطقة تقدم هذه الخدمة، والاحتكار القانوني مثل التعاقد مع شركة الكهرباء أو الاتصالات.* *الخاصية الثالثة: أن يصدر الموجب ايجابه للناس كافة وبشروط واحدة وعلى نحو مستمر.* *الخاصية الرابعة: ينفرد الموجب بوضع الشروط التي غالباً ما تكون في صالحه، ولا يكون للطرف الاخر الا القبول والاذعان او الرفض المطلق.* *ويرى الدكتور الشامي انها شروط. [النظرية العامة للإلتزامات، ج1، ص113- 114].* *رابعاً: علاقة عقد الاذعان ببيع الاكراه :* ➖➖➖➖➖ *ذكرت الباحثة منال خله، فروق بين عقد الاذعان وبيع الاكراه يتمثل ابرزها في الآتي:* *(1) القدرة على ايقاع الضرر بالمكره في عقد الاكراه، بينما لا يتحقق هذا في الاذعان حيث لا يوجد من يهدد بإيقاع الضرر على المذعن اذا لم يبرم العقد، فالرضا هنا لم ينعدم.* *(2) اتفق فقهاء من الشريعة على أن عقد بيع الاكراه موقوف اي للبائع فسخ البيع او اجازته، وذهب القانون اليمني الى بطلانه، وفقاً للمادة 177مدني، بينما عقد الاذعان صحيح ونافذ.* *(3) لا تثبت الملكية في بيع الاكراه عند جمهور الفقه -حنفية مالكية شافعية حنابلة- الاسلامي بينما تثبت الملكية بعقد الاذعان.* *واشارت الباحثة انه لا علاقة بين بيع الاكراه وعقد الاذعان، وليس الاذعان صورة من صور الاكراه.* *خامساً: طبيعة عقد الاذعان :* ➖➖➖ *اختلف الفقه حول ما اذا كان عقد الاذعان لا يعتبر عقد حقيقي ام نعم يعتبر عقد حقيقي، وسنعرض شيء من هذا الخلاف:* *الرأي الاول: ينكر الصبغة التعاقدية لعقد الاذعان ويتزعمه اغلب فقهاء القانون العام "اداري" وعلى رأسهم الاستاذ سالي...، اذ أن العقد توافق ارادتين عن حرية واختيار، لكن القبول هنا ماهو الا مجرد اذعان ورضوخ، فالعقود التي تقدمها شركات الاحتكار ليست عقودا بالمعنى المعروف بل هي بمثابة قوانين تفرض على الناس فرضاً، فيجب ان تفسر بهذا الاعتبار، اذ ليس هناك الا ارادة واحدة.[لاشين الغياتي، عقد الاذعان ص27-28].* *الرأي الثاني: ان عقد الاذعان عقد حقيقي يتم بتوافق ارادتين، والى ذلك ذهب جمهور فقهاء القانون المدني، فالظروف التي تحيط بالطرف الضعيف والتي تلح عليه في ابرام العقد والرضوخ لطلب الطرف الاخر والتسليم بشروطه لا تصل بذاتها الى حد الاكراه الذي من شأنه أن يؤدي الى ابطال العقد، ثم ان علاج فكرة الرضوخ للطرف الاقوى لا يتمثل في رفض فكرة العقدية، وانما حماية هذا الطرف عندما تقتضيه مصلحة واعتبارات العدالة. [نظرية العقد، للدكتور عبدالفتاح عبدالباقي ص210].* *وهو الامر الذي تطرق اليه المشرع اليمني في المادة 213 و 214 مدني.* *سادساً: حكم عقد الاذعان :* ➖➖➖ *اولاً: حكم الاذعان في الشريعة الاسلامية :* -------------------------- *اختلف فقهاء الشريعة الاسلامية في حكم عقد الاذعان الى ثلاثة اقوال:* *القول الاول: ذهب كل من الجواهري وحماد وسانو ومحمد سلطان العلماء والفرفور في قول له والقري بن عيد وأبي ليل والندوي إلى إباحة عقود الإذعان ونسب الفرفور.* *القول الثاني: ذهب الفرفور في قول له إلى كراهة عقود الإذعان.* *القول الثالث: نسب الفرفور إلى جمهور من الفقهاء المعاصرين منهم قدري باشا وأبو زهـرة ووهبه الزحيلي إلى منع عقود الإذعان مطلقاً. [احكام عقود الاذعان في الشريعة الاسلامية، منال جهاد خلة، ص58].* *ثانياً: حكم عقد الاذعان في القانون :* ------------------- *حكم عقد الاذعان في القانون الصحة الا ان المقنن قرر له استثناء ويتمثل فيما يلي:* *اولاً: حماية الطرف الضعيف :* ➖➖➖ *الاصل العام أن العقد العقد شريعة المتعاقدين بمعنى ان العقد ملزم للعاقدين فلا يجوز نقضه ولا تعديله الا باتفاق العاقدين وفقاً للمادة 211 مدني يمني، فلو اراد احد الاطراف التحلل من العقد او من شرط منه فلا يجوز له الا بموافقة الطرف الاخر.* *الاستثناء:* *يقول الدكتور احمد سعد من المعلوم ان دور القاضي يقتصر فقط على تفسير العقود بغية اعمال حكم القانون دون ان يترخص له في ان يجري تعديلا فيها او اهدارا لشروطها، والاستثناء هنا ما ذكرته المادة 214 مدني يمني على ان للقاضي سلطة تقديرية في تعديل الشروط التعسفية بل واهدارها، اذا قضت مصلحة العدالة ولإحياء روح الحق، فدور القاضي هنا ايجابي وهذا استثناء.* *واضاف الدكتور ايضاً ان المقنن اعتبر هذه الحماية من النظام العام، فلو وضع الطرف القوي بندا يقضي بحرمان الطرف الضعيف من هذه الحماية القانونية، فهذا البند لا عبرة به لأنه يخالف النظام العام.* *ثانياً: تفسير الشك لمصلحة الضعيف :* ➖➖➖➖➖ *اذا اتسم شرط من الشروط بغموض ولم تسعف طرق التفسير القاضي في تبديد هذا الغموض، وبقي ثمة شك فيما اراده العاقدان من عبارة الشرط، وجب تفسير هذا الشك لمصلحة الطرف المذعن اي الضعيف...، حتى لوكان من شأن القواعد العامة أن تجعل تفسير الشك لمصلحة الطرف الاخر. [نظرية العقد، الدكتور عبدالفتاح عبدالباقي ص215]. وهذا ما اشارت اليه المادة 213 مدني يمني.* *المراجع:* -------------- *(1) الوسيط ج1، للدكتور عبدالرزاق السنهوري.* *(2) النظرية العامة للالتزامات ج1، للدكتور محمد الشامي.* *(3) نظرية العقد، للدكتور عبدالفتاح عبدالباقي.* *(4) احكام عقود الاذعان فيالشريعة الاسلامية، للباحثة منال جهاد خلة.* *(5) عقد الاذعان، للدكتور لاشين الغياتي.* *(6) مصادر الالتزام في القانون اليمني، احمد محمود سعد.* *نوح يسلم سالم* *طالب بكلية الشريعة والقانون جامعة الاحقاف* *============* #مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/19/2025, 4:16:22 PM

#مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/21/2025, 3:39:37 PM

#مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/20/2025, 12:42:43 PM

*عدم مراجعة الزوج لزوجته الحانقة يجيز لها الفسخ للغياب* *▪️الزوجة الحانقة أو الغاضبة قد تغادر منزل زوجها ناشرة من غير رضا زوجها أو اذنه وعندما يكون نشوزها ثابتا ففي هذه الحالة لا تستحق الزوجة الناشر النفقة، بيد أنه في حالات كثيرة لا يكون نشوز الزوجة ثابتا، وفي حالات اخرى قد يكون حنق الزوجة ومغادرتها لمنزل زوجها بسبب نشوز زوجها وتكبره وتجبره عليها كقيام الزوج بضربها او اهانتها أو عدم الإنفاق عليها، ففي هذه الأحوال ينبغي على الزوج أن يراجع زوجته إلى بيت والدها أو من في حكمه لإصلاح شأنه مع زوجته وتسوية الخلاف معها للتدليل على أنه مازال راغبا في الابقاء على العلاقة الزوجية، فإن أهمل الزوج مراجعة زوجته وتجاهلها وتركها في منزل والدها أو قريبها من غير مراجعة أو نفقة لمدة سنة او لمدة سنتين وهو ينفق عليها، فإن هذا الإهمال والترك من قبل الزوج يكون هجران أو غيابا يجيز للزوجة في هذه الحالة ان تطلب فسخ عقد زواجها لهجر الزوج لها أو غيابه عنها، حسبما قضى الحكم الصادر عن الدائرة الشخصية بالمحكمة العليا في جلستها المنعقدة بتاريخ 29-7-2018م في الطعن رقم (61554)، وقد كان الحكم الابتدائي قد قضى (بفسخ زواج المدعية من زوجها لأنها لم تمكث مع زوجها سوى ستة أشهر ثم غادرت منزل الزوجية ومكثت في بيت أهلها سنة وتسعة أشهر من غير أن يراجعها زوجها أو يسأل عنها أو ينفق عليها)، وقد قضى الحكم الاستئنافي بتأييد الحكم الابتدائي، وعند الطعن بالنقض في الحكم الاستئنافي أقرت الدائرة الشخصية الحكم الاستئنافي، وقد ورد ضمن أسباب حكم المحكمة العليا: ((بعد الإطلاع على الحكم الابتدائي وما تبعه لدى محكمة الاستئناف وجدنا أن الحكم الاستئنافي موافق للشرع والقانون لما علل به واستند إليه في قضائه))، وسيكون تعليقنا على هذا الحكم حسبما هو مبين في الأوجه الأتية:* *الوجه الأول: ماهية نشوز الزوجة ونشوز الزوج وعلاقته بحنق الزوجة:* ➖➖➖ *▪️النشوز في اللغة: هو الارتفاع، قال ابن فارس: (النون والشين والزاء: أصلٌ صحيحٌ يدل على ارتفاع وعُلوٍّ، والنشزُ: المكان العالي المرتفع، والنشزُ والنُّشوزُ: الارتفاع.* *▪️وقال ابن منظور: (النشْزُ والنشَزُ: المتن المرتفع من الأرض، ونشز الشيء ينشزُ نشوزًا: ارتفع، ودابة نشيزة: إذا لم يكد يستقرُ الراكب على ظهرها، فمن خلال ما ورد في معجمات اللغوية، فإن النشوز معناه الأصلي الارتفاع والعلو او الكبر والترفع.* *▪️اما معنى النشوز في الاصطلاحً فهو : يلتقي النشوز في المعنى الاصطلاحي مع المعنى اللغوي في تحقيق معنى العلو والارتفاع عن الأصل الذي يجب أن يكون عليه الزوجان، وقد وردت عدة تعاريف للنشور منها تعريف: الراغب الأصفهاني الذي ذكر ان: (نشوز المرأة بُغضها لزوجها، ورفْع نفسها عن طاعته، وعيُها عنه إلى غيره، وعرف الدَّامغاني النشوز بقوله: (النشوز: عصيان المرأة لزوجها، وهناك من يذهب إلى تعريف نشوز المرأة بأنه: (هو أن تنشز عن زوجها فتنفر عنه، بحيث لا تطيعُه إذا دعاها للفراش، أو تخرج من منزله بغير إذنه، ونحو ذلك مما فيه امتناع عما يجبُ عليها من طاعته).* *▪️ومن خلال إستعراض التعاريف السابقة يُمكن أن صياغة تعريفا جامعا للنشوز الحاصل الزوج أو الزوجة بأنه: (ترفع الزوج أو الزوجة عما أوجب الله عليه في حق شريكه في الحياة الزوجية)، وهذا التعريف ينطبق على الزوج والزوجة.* *▪️وهناك مظاهر عدة تدل على النشوز، فمن أهم صور نشوز الزوجة خروجها عن طاعة الله في الواجبات الشرعية وإظهار الاستخفاف بالزوج أو سبُّه وشَتْمُه او منعه من الجماع والمباشرة بدون عذرٍ مشروع أو السفر بدون إذنه وكذلك العمل بدون إذنه أو الخروج من البيت بدون إذنه أو الامتناع عن السكن مع الزوج بدون عذر مشروع.* *▪️ومن أهم صور نشوز الزوج: إيذاء الزوجة بالضرب أو سبها اوشتمها والإهانة لها أو عدم النفقة عليها او العدل بينها وبين زوجاته الاخريات ان متزوجا بغيرها. (النشوز بين الزوجين، عصام جمعة، ص 3). وقد أمر الإسلام بحسن العشرة بين الزوجين وحث على التسامح والعفو والتواد والتراحم بينهما، قال تعالى:" وَمِنْ آيَاتِهِ أَنْ خَلَقَ لَكُمْ مِنْ أَنْفُسِكُمْ أَزْوَاجًا لِتَسْكُنُوا إِلَيْهَا وَجَعَلَ بَيْنَكُمْ مَوَدَّةً وَرَحْمَةً إِنَّ فِي ذَلِكَ لَآيَاتٍ لِقَوْمٍ يَتَفَكَّرُونَ (21) سورة الروم.* *▪️فالزوج لا يجد راحته ولا سعادته إلا في بيته، وكذا الزوجة، عن عُقْبَةَ بْنِ عَامِرٍ رضي الله عنه قال: قُلْتُ: يَا رَسُولَ اللهِ، مَا النَّجَاةُ ؟ قَالَ: امْلِكْ عَلَيْكَ لِسَانَكَ، وَلْيَسَعْكَ بَيْتُكَ، وَابْكِ عَلَى خَطِيئَتِكَ،أخرجه أحمد 4/148(17467) و"التِّرمِذي."2406 الألباني: الصحية (888).* *▪️لكن أحياناً يحدث نوع من النشوز والتمرد على الحياة الزوجية من قبل الزوجة، بسبب تعذر العشرة بينها وبين زوجها، أو بأسباب ترجع إلى طبيعة المرأة، ولقد وضع الإسلام الحكيم الحلول العملية لتمرد الزوجة ونشوزها، فقال سبحانه: " الرِّجَالُ قَوَّامُونَ عَلَى النِّسَاءِ بِمَا فَضَّلَ اللَّهُ بَعْضَهُمْ عَلَى بَعْضٍ وَبِمَا أَنْفَقُوا مِنْ أَمْوَالِهِمْ فَالصَّالِحَاتُ قَانِتَاتٌ حَافِظَاتٌ لِلْغَيْبِ بِمَا حَفِظَ اللَّهُ وَاللَّاتِي تَخَافُونَ نُشُوزَهُنَّ فَعِظُوهُنَّ وَاهْجُرُوهُنَّ فِي الْمَضَاجِعِ وَاضْرِبُوهُنَّ فَإِنْ أَطَعْنَكُمْ فَلَا تَبْغُوا عَلَيْهِنَّ سَبِيلًا إِنَّ اللَّهَ كَانَ عَلِيًّا كَبِيرًا (34) وَإِنْ خِفْتُمْ شِقَاقَ بَيْنِهِمَا فَابْعَثُوا حَكَمًا مِنْ أَهْلِهِ وَحَكَمًا مِنْ أَهْلِهَا إِنْ يُرِيدَا إِصْلَاحًا يُوَفِّقِ اللَّهُ بَيْنَهُمَا إِنَّ اللَّهَ كَانَ عَلِيمًا خَبِيرًا (35) سورة النساء، ومثلما قد يكون النشوز والتمرد من قبل الزوجة فقد يقع النشوز من الزوج، وكما أشار القرآن الكريم إلى نشوز الزوجة، فقد صرح القرآن الكريم بأن النشوز قد يقع من الزوج، فإنه كذلك قد أشار إلى نشوز الزوج وذلك في قوله تعالى :" وَإِنِ امْرَأَةٌ خَافَتْ مِنْ بَعْلِهَا نُشُوزًا أَوْ إِعْرَاضًا فَلَا جُنَاحَ عَلَيْهِمَا أَنْ يُصْلِحَا بَيْنَهُمَا صُلْحًا وَالصُّلْحُ خَيْرٌ وَأُحْضِرَتِ الْأَنْفُسُ الشُّحَّ وَإِنْ تُحْسِنُوا وَتَتَّقُوا فَإِنَّ اللَّهَ كَانَ بِمَا تَعْمَلُونَ خَبِيرًا (128) وَلَنْ تَسْتَطِيعُوا أَنْ تَعْدِلُوا بَيْنَ النِّسَاءِ وَلَوْ حَرَصْتُمْ فَلَا تَمِيلُوا كُلَّ الْمَيْلِ فَتَذَرُوهَا كَالْمُعَلَّقَةِ وَإِنْ تُصْلِحُوا وَتَتَّقُوا فَإِنَّ اللَّهَ كَانَ غَفُورًا رَحِيمًا (129) وَإِنْ يَتَفَرَّقَا يُغْنِ اللَّهُ كُلًّا مِنْ سَعَتِهِ وَكَانَ اللَّهُ وَاسِعًا حَكِيمًا (130) سورة النساء.* *▪️فقد قال ابن عادل قال الكَلْبِيُّ: نشوز الرَّجُل للزوجة: ترك مُجَامَعَتِها، وإعراضُهُ بوجْهه عَنْها، وقلة مُجَالَسَتِها . تفسير اللباب 5/377.* *▪️وقال الطبري"خافت من بعلها نشوزًا أو إعراضًا"، قال: هي المرأة تكون عند الرجل حتى تكبر، فيريد أن يتزوج عليها، فيتصالحان بينهما صلحًا، على أن لها يومًا، ولهذه يومان أو ثلاثة. تفسير الطبري 9/280.* *▪️وقال الشنقيطي: " وأصل النشوز في اللغة الارتفاع، فالمرأة الناشز كأنها ترتفع عن المكان الذي يضاجعها فيه زوجها، وهو في اصطلاح الفقهاء الخروج عن طاعة الزوج، وكأن نشوز الرجل ارتفاعه أيضا عن المحل الذي فيه الزوجة وتركه مضاجعتها، والعلم عند الله تعالى .أضواء البيان 1/241.* *▪️إذن فالنشوز هو الخروج عن الواجبات التي تطلب من الزوجين في إطار الأسرة، فكل من الزوجين له حقوق وعليه واجبات، فإذا ما تخلى عن واجباته أُعتبر متمرداً وناشزاً.* *▪️ويمكن القول أن نشوز الرجل اخطر واشد على حياة الأسرة من نشوز المرأة، ذلك أن الرجل له دور كبير ومؤثر داخل الأسرة فهو المفكر والموجه والراعي بما يكتسب من خبرات مجتمعية زائدة عن خبرات المرأة بحكم احتكاكه الدائم والمتكرر بمختلف جوانب الحياة.* *▪️فخطورة نشوز الزوج على الأسرة لا تتوقف عند حد معين ذلك انه يحدث فقدان لنبع القرارات المدروسة ويفقد قوامته على أسرته فيفتقر الأبناء القدوة التي يحاكونها (نشوز الزوج، د. بدر هميسة، ص2).* *الوجه الثاني: ماهية حنق الزوجة:* ➖➖➖➖ *▪️مصطلح (الزوجة الحانقة) مصطلح سائد في غالبية المناطق اليمنية، وحنق الزوجة يعني: ترك الزوجة لمنزل زوجها بغير إذنه ومكثها في دار أهلها، ومصطلح (الزوجة الحانقة) كما ذكرنا مصطلح مناسب، إذ أن هذا المصطلح لا يهتم بسبب ترك الزوجة لمنزل الزوجية، ولذلك فإن مصطلح (حنق الزوجة) أو خروجها غاضبة من منزل الزوجية وانتقالها إلى دار أهلها يشمل في طياته حالة النشوز بمفهومها العام اي نشوز الزوج أو الزوجة، إذ ينبغي على الزوج مراجعة اهل الزوجة الحانقة حتى في حالة نشوزها لإيضاح أمر نشوزها إليها وطلب تدخل اهل الزوجة لأقناعها في العودة إلى جادة الصواب والعدول عن قرارها ترك منزل الزوجية والاشهاد على نشوزها.* *الوجه الثالث: ماهية مراجعة الزوج لزوجته الحانقة:* ➖➖➖ *▪️معنى مراجعة الزوج لزوجته الحانقة هو دعوة الزوج لزوجته بمراجعة قرارها ترك منزل الزوجية والرجوع عن هذا القرار والعودة إلى منزل الزوجية، بإعتبار الزوج هو القائم على الحياة الزوجية المسئول عن منزل الزوجية واستقرار الحياة الزوجية، وتتحقق المراجعة بذهاب الزوج أو ندب الزوج لغيره بالذهاب إلى المنزل الذي تقيم فيه الزوجة الحانقة لتطييب نفسها وإصلاح شأن الخلاف بين الزوجين ومعالجة سبب النشوز تسوية الخلاف سواء أكان النشوز من الزوجة ام الزوج، فإن تكللت جهود المراجعة بالنجاح وعادت الزوجة إلى منزل الزوجية فقد تحقق المقصود من المراجعة، وان فشلت جهود المراجعة ورفضت الزوجة أو أهلها هذه المراجعة فقد ثبت نشوز الزوجة، ولذلك يندب الزوج في الغالب وسطاء لمراجعة الزوجة حتى يتحول هولاء إلى شهود على نشوز الزوجة ان رفضت الرجوع إلى منزل الزوجية، فمراجعة الزوج لزوجته الحانقة بهذا المفهوم تعبير عن رغبة الزوج في استعادة الزوجة الحانقة، ودليل على اهتمامه بها ورغبته في استمرارها زوجة له، وان كانت الزوجة ناشرة فإن الهدف من مراجعة زوجها هو إيضاح أمر نشوزها لأهلها وطلب تدخل اهل الزوجة لنصحها بعودتها إلى منزل الزوجية، فإن لم تفلح مراجعة الزوج بسبب عناد الزوجة أو عناد أهلها واستطاع الزوج إثبات رفضها لجهود المراجعة، فلامجال للدعاء بعدئذ بأن الزوج قد هجر الزوجة أو غاب عنها، اما إذا لم يقم الزوج بمراجعة الزوجة أو أهلها على النحو السابق بيانه، فإن عدم المراجعة دليل على عدم رغبة الزوج في استمرار العلاقة الزوجية، وتبعاً لذلك فإن ترك الزوج أمر مراجعة زوجته الحانقة يعد من قبيل الهجر للزوجة وتركه لها أو الغياب عنها، ففي هذه الحالة يتحقق الهجر أو الغياب الذي يكون سبباً لفسخ الزواج وفقاً لأحكام غياب الزوج المقررة في قانون الأحوال الشخصية الآتي بيانها.* *الوجه الرابع: ماهية هجر الزوج لزوجته وعلاقته بالزوجة الحانقة:* ➖➖➖➖➖ *▪️هجر الزوج لزوجته وان تداخل مع غيره من اسباب فسخ عقد الزواج الا ان له ذاتيته، فهجر الزوج لزوجته هو ترك الزوج لزوجته في مسكن الزوجية او في منزل اهلها اذا لم يكن نشوزها ثابتا واذا كان قد ثبت قيام الزوج بمراجعتها أو مراجعة أهلها، فإذا انقطع الزوج أو غاب أو هجر المنزل الذي تقيم فيه الزوجة المهجورة لمدة سنة من غير ان ينفق عليها او لمدة سنتين اذا كان ينفق عليها – فيحق للزوجة طلب فسخ عقد زواجها من زوجها للغياب أو للهجر، حسبما ورد في المادة (52) احوال شخصية التي نظمت الفسخ للهجر ضمن الفسخ لغياب الزوج، لان الزوج الذي يهجر زوجته اصلا هو غائب عنها حيث نصت المادة (52) فقرة (1) على ان (لزوجة الغائب في مكان مجهول او خارج الوطن فسخ عقد نكاحها بعد انقضاء سنة واحدة لغير المنفق وبعد سنتين للمنفق على ان تنصب المحكمة الاقرب فالأقرب ليتمكن من اعلان الغائب في محل معلوم في ظرف شهر بأي وسيلة)، فمن خلال استقراء هذا النص نجد ان الغائب في مكان مجهول هو الزوج الهاجر لزوجته سواء اكانت حانقة ام غير حانقة، وهو الزوج الذي يتعذر التنصيب عنه إعلانه، لان النص قد اشار الى ان التنصيب يتم بالنسبة للزوج الغائب الذي يكون له موطن معلوم حسبما صرح النص السابق ذكره، اما الزوج الهاجر فموطنه مجهول ولكن حياته متيقنة وهو الذي لا يتم التنصيب عنه لإعلانه لعدم وجود موطن مستقر له يتم اعلانه فيه، ولذلك يتم اعلانه عن طريق النشر الصحيفة، لأن عنوانه أو مكانه مجهول وان كانت حياته متيقنة، وهو المقصود في تعريف الغائب الوارد في المادة (113) احوال شخصية فقرة (1) التي نصت على ان (الغائب هو الشخص الذي لا يعرف موطنه ولا محل اقامته)، وبحسب القانون اليمني فان فسخ الزواج للهجر يتم طالما ان الزوج هاجر لزوجته او غائبا عنها سواء اكانت حانقة ام غير حانقة مادام انه ليس له محل اقامة سواء كان الزوج موجودا داخل اليمن او خارجها، اما القانون المصري فهناك فرق بين الغياب والهجر، لان الغائب هو الذي يكون خارج مصر في حين ان الهاجر يكون داخل مصر، اما القانون اليمني فالظاهر ان الفرق الوحيد بين الفسخ للغياب والفسخ للهجر ان الفسخ للغياب يكون عندما يكون للزوج الغائب محل اقامة معروف يتم إعلانه إليه في حين ان الفسخ لهجر الزوج يتم تطبيقه عندما لايكون للزوج محل اقامة او عمل معروف، في حين ان الفارق بين الفسخ للهجر الفسخ للغياب في القانون المصري وغيره من القوانين هو ان الفسخ للهجر يكون بالنسبة للزوج المقيم في مصر والفسخ للغياب اذا كان الزوج يقيم أو يعمل خارج مصر.* *▪️وقد استقر قضاء محكمة النقض المصرية على ان الهجر سبب مستقل لفسخ الزواج عن الفسخ للغياب، وان الحكم قد اخطأ في تطبيق القانون اذ قضى بالفسخ لغياب الزوج وثبت ان الزوج مقيم في مصر – ووفقاً للقانون اليمني لا يجوز للمحكمة ان تقوم بتنصيب احد اقرباء الزوج الهاجر لإعلانه، لان هذا الاجراء مقرر قانونا لإعلان الزوج الغائب الذي له موطن معلوم حسبما ورد في المادة (52) السابق ذكرها، وإنما يتم الإعلان عن طريق النشر في الصحيفة بأن زوجة الهاجر قد تقدمت امام محكمة اول درجة طالبة فسخ زواجها منه لهجرانها.* *▪️ومن خلال مطالعة ما ورد في هذا الوجه يظهر ان أحكام الفسخ لغياب الزوج أو هجره لزوجته تنطبق على الزوجة الحانقة اذا ثبت أن الزوج لم يراجعها وعجز الزوج عن إثبات نشوزها ورفضها أو رفض أهلها مراجعة الزوج أو من يندبه لهذه الغاية.* *الوجه الخامس: ماهية غياب الزوج عن زوجته وعلاقته بالزوجة الحانقة:* ➖➖➖ *▪️أستند الحكم إلى المادة (52) أحوال شخصية التي نصت على انه (1- لزوجة الغائب في مكان مجهول أو خارج الوطن فسخ عقد نكاحها بعد إنقضاء سنة واحدة لغير المنفق وبعد سنتين للمنفق على ان تنصب المحكمة الأقرب فالأقرب ليتمكن من إعلان الغائب في محل معلوم في ظرف شهر بأي وسيلة)، ومن خلال مطالعة وقائع الحكم محل تعليقنا نجد ان الزوجة المدعية قد أدعت ان زوجها غائب في مكان مجهول لا تعلمه الزوجة وانه لا ينفق عليها لمدة سنتين.* *▪️وصياغة النص القانوني السابق ذكره في هذه الجزئية أفضل من الصيغ المماثلة في كثير من قوانين الأحوال الشخصية العربية، فالمقصود بغياب الزوج في النص السابق ذكره هو غياب الزوج عن منزل الزوجية الذي ترك زوجته فيه أو ترك مراجعة زوجته الحانقة في دار أهلها، ولذلك فان مفهوم الغياب في القانون اليمني مفهوم واسع، فالزوج يكون غائباً طالما انه قد انقطع عن منزل الزوجية للمدة المذكورة في النص حتى لو كان من الثابت يقينا انه موجود في المدينة التي يوجد بها منزل الزوجية فالعبرة بغياب الزوج عن منزل الزوجية، ولذلك فان النص القانوني المشار اليه عام وشامل يشمل الفسخ لهجر الزوج الزوجة ولو الزوج موجودا في الدولة أو المدينة ويشمل أيضا الفسخ لغياب الزوج خارج الدولة، في حين ان بعض القوانين العربية كالمصري تنص على ان الفسخ لغياب الزوج لا يقع إلا إذا كان الزوج غائب في دولة أخرى غير مصر التي يقع بها منزل الزوجية غير ان الزوجة في تلك القوانين تستطيع طلب فسخ عقد زواجها بموجب مادة اخرى ولسبب اخر غير الغياب وهو الفسخ للهجر وليس الغياب، لأن الفسخ للهجر يكون إذا كان الزوج موجوداً في الدولة التي يقع فيها منزل الزوجية (فسخ الزواج، أ.د.عبد المؤمن شجاع الدين،ص223). واللَّه أعلم.* *بقلم أ.د/ عبدالمؤمن شجاع الدين* *الأستاذ بكلية الشريعة والقانون – جامعة صنعاء #مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/21/2025, 5:40:58 AM

#مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/22/2025, 1:02:30 PM

♦️استغلال المحامين تحت التمرين♦️ المحامي لا يمنح ترخص بمزاولة المهنة الا بعد ان يقضي فترة التمرين المحددة قانونا وهي ثلاث سنوات هذا التمرين يتم تحت اشراف محامي آخر وهناك اجراءات للتمرين نص عليها قانون تنظيم مهنة المحاماة والنظام الأساسي لنقابة المحامين، فاول ما يتخرج الطالب من كلية الشريعة والقانون وبعد ان يتسلم شهادته الجامعية اذا كان يريد ان يعمل في المحاماه تجري الأمور كالتالي 1️⃣ يجب عليه ان يختار محامي يتولى تمرينه على المهنة، ويجب ان يكون المحامي الذي سيتمرن لديه لا تقل درجته عن محامي استئناف ولديه مكتب خاص 2️⃣ يجب ان يقدم طلب الى المحامي بالتمرين لديه ويرفق وثائقه 3️⃣يجب ان يوافق المحامي وان يحرر مذكرة الى نقابة المحامين 4️⃣يقدم المتمرن طلبا كتابيا مع مرفقاته الى نقابة المحامين مرفقا به موافقة المحامي الذي سيتولى التمرين ويجب سداد الرسوم ...الخ وبعد ان يستكمل الاجراءات وتطلع بطاقة محامي تحت التمرين لهذا الشخص يواجه بعض المتمرنين اشكالات مع المحامين الذين يتمرنون لديهم وهو محور حديثنا في هذا المقال ومن اهم هذه الاشكالات ما يلي:- 💠احتكار الخبرة:- بعض المحامين الذين يقومون بتمرين المحامين المستجدين يحتكرون خبراتهم ولا يقدمونها للمحامين المتمرنين بسهولة، لا يسمح له بالترافع في اي قضية الا في القضايا التي يختارها المحامي المشرف، هناك قضايا خاصة لا يسمح للمتمرن بحضورها ولا بالكتابة فيها ولا حتى بالاطلاع عليها، لا يعطي المتمرن الا القضايا البسيطة التافهة بقصد احتكار الخبرات والمهارات 💠 الزيادة في عدد المحامين تحت التمرين في المكتب، احيانا بعض المحامين يعطي انابة لأربعة محامين تحت التمرين لحضور جلسة واحدة، وبعض المحامين على العكس من ذلك لا يقبل اي محامي متمرن لديه، يعتبر المحاماة ملكا خاصا به ورثها من بعد ابيه وجده، ولا يرى ان هناك احد يستحق ان يكون محامي غيره هو فقط، وينظر للمحامين تحت التمرين نظرة ازدراء واحتقار، ونسي اصله انه كان متمرن اصلا ولولا اصحاب الخير لما اصبح محام 💠 استغلال المحامين تحت التمرين وعدم اعطائهم اي نفقات، يعطي للمحامي المتمرن قضية يترافع بها ويقول له انتبه تشل ريال، هذه القضية انا مسكتها عمل خير ومعروف وما شليت منهم اي مبلغ، وهو في الحقيقة استلم فيها ملايين، ويقول للمتمرن انها قضية فعل خير وعمل تكوعي، ولا يعطيه الف ريال، المحامي المتمرن يصدق انها قضية عمل خير ومعروف ويتحمل هو تكاليف المواصلات والسيرة والجية والتصوير على اساس ان المحامي المشرف مسك القضية كعمل تطوعي، ويستحي يطلب الف ريال من استاذه، وفي الحقيقة الأستاذ استلم فيها ملايين، ويستغل المحامي المتمرن ويقول له مسكتها كعمل تطوعي عشان لا يعطيه حق المواصلات فقط لاغير، يعني استغلال وبخل الى ابعد حد، مع ان نفقات المحامي المتمرن في القضايا التي يترافع بها عن استاذه واجبة على الأستاذ، في الواقع يصبح المحامي المتمرن هو الذي ينفق من جيبه على قضايا استاذه، وفجأة تصبح كل قضايا الأستاذ عمل خير وعمل تطوعي، ويجد المتمرن نفسه انه يترافع بعشر قضايا تخص استاذه كلها عمل تكوعي وعمل خير ولا يحصل فيها على الف ريال، يعني استغلال الى ابعد حد! 💠 رفض تحرير مذكرات النقل والترفيع وقت الطلب، بعض المحامين اذا اكمل المتمرن فترة التمرين وطلب منه مذكرة ترفيع الى النقابة يرفض الأستاذ تحرير مذكرة الترفيع، ويبايع مبايعة ويضع شروط ما انزل الله بها من سلطان، يضع شروط على المتمرن، لا تترافع في اي قضية بالمحكمة الفلانية، لا تترافع باي قضية تخص موكل من موكلائي ولا تقبل اي وكالة من شخص عرفته في مكتبي، واي قضية تمسكها خلال اربع سنوات تعطينا نسبة كيت من اتعابها، وهات ياشروط، وهذه العينات المريضة موجودة على ارض الواقع، وبعض المحامين تحت التمرين يضطر الى طلب نقل من مكتب الى مكتب آخر، فيحبسه المحامي المشرف ويرفض اعطاءه مذكرة نقل ويتمرض ويمكن المحامي المتمرن انا لا اقدر اعطيك مذكرة نقل، اما تشتغل معي او اجلس بالبيت، هكذا ببساطة، المهم مرض في بعض المحامين تجاه زملائهم تحت التمرين الى درجة تجيب الغثيان، 💠بعض المحامين يعجبهم تمرين الجنس الناعم من المتدربات ولا يرد واحدة، المهم انها بنت تشتي تتدرب، يستقبلها بابتسامة عريضة و اهلا وسهلا حتى لو عادها ما كملت الجامعة، واذا اتى اليه شاب محترم ابن ناس بوثائقه يريد يتدرب لديه يعتذر ويقول له المعذرة المكتب مليان، وبعد ان يغادر من مكتبه يستقبل خمسة طلبات تمرين من محاميات مستجدات ويوافق عليها ويمكنهم اهلا وسهلا المكتب مكتبكن والمكتب فاضي مافيه احد، وعند الشباب يمكنهم المكتب مليان! 💠 عدم تنظيم العمل بين المتدربين، يكلف احد المتمرنين بحضور قضية فيحضرها ويتفاجأ ان هناك ثلاثة محامين تحت التمرين اخرين مكلفين في نفس القضية ونفس المحكمة من نفس الأستاذ، وكل واحد منهم يريد هو ان يحضر الجلسة، وعندما يرجعوا الى استاذهم ليحدد هو من يجب عليه ان يحضر الجلسة من بينهم يقول لهم سدوا بينكم انا مالي دخل!! بالله عليكم هل هذا منطق محامي مسئول عن قضية؟! وهناك اشكالات كثيرة وكبيرة لا حصر لها، ما يجعلنا اقترح على نقابة المحامين التدخل في تنظيم تمرين المحامين والا تترك الأمر لمزاجية واهواء المحامين الذين يتولون التمرين، فهناك شكاوى من محامين تحت التمرين تجاه المحامين المشرفين على تمرينهم تصل الى حد قيام المحامي المشرف بابتزاز المحامي تحت التمرين ولا يعقل ان تظل الامور بعيدة عن تدخل نقابة المحامين يجب على نقابة المحامين التدخل في تنظيم تمرين المحامين وان تضع عقوبات لمن يقوم باستغلال المحامين تحت التمرين او بالامتناع عن تحرير مذكرات النقل والترفيع التي يطلبونها دون مسوغ مع احترامنا وخالص تقديرنا لكل المحامين الذين يلتزمون باصول واخلاقيات مهنة المحاماة دمتم برعاية الله بقلم القاضي مازن امين الشيباني #مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/22/2025, 7:32:37 AM

*شروط السكن الشرعي للزوجة* *▪️أمر اللَّه سبحانه وتعالى الزوج بأن ينفق على زوجته بحسب إمكانياته المالية ومكانته ومنزلته الأجتماعية، فقال تعالى {لِيُنْفِقْ ذُو سَعَةٍ مِنْ سَعَتِهِ...}[(7) من سورة الطلاق]، ومن مظاهر نفقة الزوج على زوجته إعداد المسكن الشرعي للزوجة الذي اشترط قانون الأحوال الشخصية ان تتوفر فيه شروط عدة منها أن يكون مما يليق مثله من مثله، حسبما قضى الحكم الصادر عن الدائرة الشخصية بالمحكمة العليا في جلستها المنعقدة بتاريخ 30-7-2018م في الطعن رقم (61418)، وقد سبق ذلك الحكم الاستئنافي الذي قضى (بتأييد الحكم الابتدائي، وإلزام الزوج بأن يعد للزوجة سكنا شرعياً شقة تليق مثله من مثله، طبقاً لنص المادتين (41 و42) أحوال شخصية وإلزام الزوجة بالعودة إلى سكن الزوجية بعد إعداده)، وقد أقر حكم المحكمة العليا الحكم الاستئنافي وورد ضمن أسباب حكم المحكمة العليا: ((اما من حيث الموضوع فقد ناقشت الدائرة تفاصيل ما ورد في عريضة الطعن والرد المشار إليهما فيما تقدم، وبعد الإطلاع على الحكم الابتدائي وما تبعه بمحكمة الاستئناف وجدنا حكم الاستئناف موافقاً للشرع والقانون، وذلك لما علل به واستند إليه في قضائه))، وسيكون تعليقنا على هذا الحكم حسبما هو مبين في الأوجه الأتية:* *الوجه الأول: السكن الشرعي بين الحق والواجب:* ➖➖➖ *▪️السكن الشرعي حق للزوجة وواجب على الزوج، ويقابل ذلك حق الزوج في إنتقال الزوجة إلى منزل الزوجية كمظهر من مظاهر طاعة الزوجة لزوجها وحق من حقوق الزوج على الزوجة، حسبما هو مقرر في المادة (40) أحوال شخصية، ولذلك يجب على الزوج (إعداد سكن شرعي للزوجة مما يليق مثله من مثله)، حسبما هو مقرر في المادة (41) أحوال شخصية.* *الوجه الثاني: شروط السكن الشرعي للزوجة:* ➖➖➖➖➖ *▪️بينت المادة (42) أحوال شخصية شروط السكن الشرعي للزوجة، فقد نصت هذه المادة على أنه (1- يشترط في المسكن الشرعي أن يكون مستقلا تأمن فيه الزوجة على نفسها ومالها، ويعتبر في ذلك حال الزوج ومسكن أمثاله وعرف البلد وعدم مضارة الزوجة، وللزوج أن يسكن مع زوجته أولاده منها ومن غيرها ولو كانوا بالغين وأبويه ومحارمه من النساء إذا كان إسكانهم واجبا عليه بشرط اتساع المسكن لسكناهم وعدم مضارة الزوجة وان لا تكون قد اشترطت غير ذلك عند العقد 2 – لا يحق للزوج أن يسكن مع زوجته ضرة لها في دار واحدة إلا إذا رضيت بذلك، ويحق لها العدول متى شاءت)، ومن خلال إستقراء ما ورد في هذا النص يظهر أنه قد تضمن الشروط العامة للسكن الشرعي للزوجة، وهذه الشروط هي الحد الأدنى للسكن الشرعي للزوجة، وبيان شروط السكن الشرعي الواردة في المادة (42) كما يأتي:* *الشرط الأول: أن يكون السكن شرعياً:* ---------------------- *▪️السكن الشرعي هو الموافق لأحكام الشريعة، فهو الذي تستطيع فيه الزوجة الإختلاء بزوجها وتغيير ملابسها والإحتفاظ بإحتياجاتها ومتعلقاتها الشخصية واموالها، والحد الأدنى للسكن الشرعي وفقاً لهذا المفهوم غرفة مستقلة ضمن بيت العائلة الذي تشترك فيه الزوجة مع بقية أفراد العائلة في المرافق الأخرى في المنزل كالمطبخ والحمام والسطح والفناء.* *الشرط الثاني: إستقلال السكن الشرعي:* ----------------------- *▪️وهذا الشرط مستفاد من النص السابق الذي اشترط (ان يكون السكن مستقلاً)، حسبما ورد في النص السابق، والمقصود بإستقلال السكن أن تستقل به الزوجة خاصة، فلا يشاركه أحد في الإنتفاع بالسكن أو المبيت فيه، فيكون السكن خاص بالزوجة وزوجها وأولادهما منه خاصة، ومقتضى ذلك ان يكون السكن مقفلا يكون مفتاحه بيد الزوجة، فتكون هي المتحكمة في الدخول والخروج من السكن الشرعي.* *الشرط الثالث: أن يكون السكن آمنا:* -------------------- *▪️تأمن فيه الزوجة على نفسها ومالها وحاجياتها، وهذا الشرط مذكور في نص المادة (42) السابق ذكرها، التي نصت على أن (تأمن فيه الزوجة على نفسها ومالها)، والسكن الآمن كما ينص عليه الفقهاء: هو الذي لا يكون موقعه في الأماكن الموحشة الخالية من العمران والجيران كأطراف المدن والمناطق والحارات المشهورة بالفساق والعصاة وأرباب الشر والإجرام، كذلك لا يكون مسكنا أمناً إذا كان أهل الزوج الذين يقيم معهم من أرباب الشر والفسوق.* *الشرط الرابع: أن يكون سكن الزوجية متناسباً مع حال الزوج المالية والاجتماعية:* ---------------------- *▪️وهذا الشرط مستفاد من النص القانوني السابق الذي ورد فيه (ويعتبر في ذلك حال الزوج)، وحال الزوج المعتبر في القانون هي الحالة المالية للزوج، لأن السكن مظهر من مظاهر النفقة، والزوج هو المأمور بالنفقة، كما يندرج ضمن حال الزوج حالته الإجتماعية أو مكانته ومنزلته الإجتماعية في المجتمع الذي يعيش الزوج فيه أو يعمل فيه.* *الشرط الخامس: ان يكون السكن مماثلاً للسكن الذي اعده أمثال الزوج لزوجاتهم:* -------------------------- *▪️وهذا الشرط مستفاد من النص القانوني السابق الذي ورد فيه (ويعتبر في ذلك مسكن أمثاله)، وقد ورد هذا الشرط صراحة في المادة (41) أحوال شخصية التي نصت على أنه (يجب على الزوج لزوجته ما يلي: -1- إعداد سكن شرعي مما يليق مثله من مثله)، وقد أستند الحكم محل تعليقنا إلى هذا النص، ومعنى (مما يليق مثله من مثله) أن يكون السكن لائقاً ومماثلاً للمساكن التي أعدها لزوجاتهم أمثال الزوج من حيث القدرة المالية والمكانة والمنزلة الإجتماعية، ولذلك لاحظنا أن الحكم محل تعليقنا قد قضى بأنه يلزم الزوج أن يعد لزوجته سكناً شرعياً مما يليق مثله من مثله، وصرح الحكم بأن السكن في تلك الحالة (شقة)، وليس غرفة مستقلة أو فيلا أو غيرها.* *الشرط السادس: ان يكون السكن الشرعي ومكوناته واثاثه بحسب عرف البلد:* ----------------- *▪️حسبما ورد في المادة (42) أحوال شخصية التي استند إليها الحكم محل تعليقنا التي اشترطت في السكن الشرعي أن يكون بحسب (عرف البلد)، حسبما ورد في النص، لأن العرف معتبر في تقدير وتحديد مسائل كثيرة منها كيفية السكن واثاثه وموجوداته، فينبغي ان يكون سكن الزوجة بحسب العرف السائد في البلد من حيث مكوناته وموجوداته واثاثه، ولذلك يختلف السكن الشرعي بحسب إختلاف الأعراف، فإذا لم يكن مسكن الزوجة بحسب العرف السائد في البلدة فإن الزوجة تشعر بالانتقاص والدونية وان معاملتها في سكنها معاملة أدنى مما تعارف عليه اهل البلدة، فلا يليق بالزوج أن يجعل مسكن الزوجية أقل أو أدنى مما تعارف عليه أهل البلدة من حيث مكوناته وموجوداته واثاثه.* *الشرط السابع: أن يكون السكن واثاثه متناسباً مع المناخ السائد في البلدة:* ------------------ *▪️وهذا الشرط ملحق بالشرط السابق وهو العرف السائد في البلدة، ولذلك ينبغي أن يكون سكن الزوجية وموجوداته واثاثه ملائماً للمناخ السائد في البلدة من حيث درجة الحرارة والبرودة والبداوة والحضارة، فالسكن في المناطق الشديدة الحرارة له متطلباته ومكوناته التي تختلف عن مكونات السكن في المناطق الشديدة البرودة ومساكن الصحراء غير مساكن الجبال.* *الشرط الثامن: ان لا يكون في سكن الزوجية ضرر بالزوجة:* ---------------------- *▪️وهذا الشرط وارد في المادة (42) أحوال شخصية السابق ذكرها التي اشترطت في السكن الشرعي (عدم مضارة الزوجة)، وشرط عدم مضارة الزوجة شرط عام، تندرج فيه كل المضار المادية المعنوية والجسمية والنفسية، فالزوجة تتضرر من اسكانها مع زوجات اخريات (ضرات)، وكذا اسكانها مع الذكور البالغين من غير محارمها، وتتضرر الزوجة من السكن في مسكن آيل للسقوط والسكن خارج العمران وبعيد عن أقاربها والسكن في مناطق الوباء والفتن ...إلخ، فهذا الشرط عام في السكن، فربما أن شرط عدم مضارة الزوجة يشمل الشروط السابقة أيضاً.* *▪️اما الدكتور وهبة الزحيلي فقد عرف السكن الشرعي للزوجة بأنه: مأوى الزوجة اللائق بها بحسب حال الزوجين يساراً أو إعساراً عند أكثر الفقهاء، أو بحسب حال الزوجة فقط عند الشافعية، ونصت المادة (65) من القانون السوري: «على الزوج إسكان زوجته في مسكن أمثاله».* *▪️وقد اضاف الدكتور وهبة بأن السكن الشرعي واجب على الزوج باتفاق الفقهاء فيجب عليه إسكان زوجته ولو في أثناء العدة، وأن السكن أحد أنواع النفقة الأساسية الواجبة على الزوج وهي الطعام والشراب، والكسوة، والسكنى إما بملك أو كراء أو إعارة أو وقف، لقوله تعالى: أَسْكِنُوهُنَّ مِنْ حَيْثُ سَكَنْتُمْ مِنْ وُجْدِكُمْ (الطلاق 6) أي بحسب سعتكم وقدرتكم المالية، وقوله سبحانه: وَعَاشِرُوهُنَّ بِالْمَعْرُوفِ (النساء 19) ومن المعروف أن يسكنها في مسكن، ولأن المرأة كأي إنسان لا تستغني عن المسكن، للستر وحفظ المتاع.* *▪️وقال الدكتور الزحيلي أنه: يجب أن تتوافر في المسكن الأوصاف الآتية لأنه مظهر حضاري متعين:* *1ًـ أن يكون ملائماً حالة الزوج المالية، للآية المتقدمة: مِنْ وُجْدِكُمْ.* *2ًـ أن يكون مستقلاً بها، ليس فيه أحد من أهله إلا أن تختار ذلك، في رأي الحنفية، لأن السكنى من كفايتها، فتجب لها كالنفقة، ولأن السكن المشترك يمنعها معاشرة زوجها وتحقيق الاستمتاع بها، والحد الأدنى للمسكن غرفة (أو حجرة) واحدة، مستقلة بمرافقها بشرط ألا يُسكن الزوج مع زوجته ضَرَّة (امرأة أخرى) لها، في دار واحدة من غير رضاها. وإذا تعددت الزوجات وجب على الزوج التسوية بينهن في المساكن. وليس له إسكان أحد من أقاربه مع زوجته، سوى ولده الصغير غير المميز إذا ثبت إيذاؤهم لها، على ما نص عليه القانون السوري (م 67ـ 69) وذلك كله مأخوذ من مذهب الحنفية، ولابدّ أيضاً من خلو المسكن من أهل الزوجة كأبويها، وولدها من غير الزوج.* *3ًـ أن يكون المسكن مؤثثاً مفروشاً ـ في رأي الجمهور غير المالكية ـ بأن يشتمل على مفروشات النوم، وأدوات المطبخ والغسيل والإضاءة، لأن المعيشة لا تتم من دون ذلك، فكان من المعاشرة بالمعروف. ولم يوجب المالكية على الزوج تأثيث المنزل، وإنما المكلف هو الزوجة. واتفق الفقهاء على اشتراط كون المسكن مشتملاً على المرافق الضرورية اللازمة للسكنى كالمعتاد، وأن تكون تلك المرافق خاصة بالسكن، إلا إذا كان الزوج فقيراً ممن يسكن في غرفة واحدة في دار كبيرة متعددة الغرف والسكان، بشرط كون الجيران صالحين.* *▪️وإذا كان المسكن موحشاً كوجوده في منطقة نائية أو محاطاً بغير المؤتمنين من الفساق، وجب على الزوج ـ كما صرح الحنفية والحنابلة ـ إسكان المؤنسة، وهي التي تؤنس الزوجة إذا خرج الزوج ولم يكن عندها أحد. وهذا واجب عند الحاجة، منعاً من المضارة المنهي عنها في قوله تعالى: وَلا تُضَارُّوهُنَّ لِتُضَيِّقُوا عَلَيْهِنَّ (الطلاق 6) كما أن الموحش ليـس من المعاشرة بالمعروف المأمور بها بقوله: وَعَاشِرُوهُنَّ بِالْمَعْرُوفِ (النساء 19).* *▪️وأضاف الدكتور الزحيلي بأن سكنى المعتدة: واجب على الزوج حتى بعد الفرقة في أثناء العدة المقررة شرعاً. فإن كانت معتدة عن طلاق رجعي (وهو ـ كما جاء في المادة (94) سوري ـ كل طلاق إلا المكمل للثلاث، والطلاق قبل الدخول، والطلاق على بدل، والطلاق البائن، وما نص على كونه بائناً في القانون) وجب لها السكنى باتفاق العلماء في بيت الزوجية، لقوله تعالى: أَسْكِنُوهُنَّ مِنْ حَيْثُ سَكَنْتُمْ مِنْ وُجْدِكُمْ (الطلاق 6)، وقوله سبحانه: وَاتَّقُوا اللَّهَ رَبَّكُمْ لا تُخْرِجُوهُنَّ مِنْ بُيُوتِهِنَّ وَلا يَخْرُجْنَ إِلاّ أَنْ يَأْتِينَ بِفَاحِشَةٍ مُبَيِّنَةٍ (الطلاق1) أي إلا إذا ارتكبن فاحشة الزنا أو السرقة مثلاً، أو للتخلص من بذاءة المرأة وتطاولها على الزوج أو أقاربه، وإن كانت معتدة من طلاق بائن كالطلاق الأول أو الثاني بألفاظ معينة مثل: بائن، بتلة، بتة، أو الطلاق الثلاث أو على بدل، وجب لها السـكنى أيضاً بالاتفاق إن كانت حاملاً، للآية السـابقة: {أَسْكِنُوهُنَّ…}.* *▪️وإن كانت المعتدة عن وفاة: فلا نفقة لها ولا سكنى عند أكثر العلماء، لانتهاء الزوجية بالموت، لكن أوجب لها المالكية السكنى مدة العدة إذا كان المسكن مملوكاً للزوج، أو مستأجراً أو دفع الزوج أجرته قبل الوفاة، وإلا فلا.* *▪️ولا يجوز عند المالكية والشافعية للرجل المطلِّق مساكنة المعتدة، سواء أكانت رجعية أم بائناً، إلا إذا كانت الدار لهما ومعهما محرم أنثى.* *▪️وأجاز الحنفية والحنابلة للمطلِّق السكنى مع المطلقة الرجعية، وكذا المطلقة البائن في رأي الحنفية، والأفضل أن يحال بينهما في البينونة بستر، إلا أن يكون الزوج فاسقاً، فيحال بينهما بامرأة ثقة تقدر على الحيلولة بينهما، وإن تعذر خرجت واعتدت في منزل آخر.* *▪️وأما إيجاب المسكن للحاضنة: فمختلف فيه بين الفقهاء، فذهب الحنفية والمالكية على المشهور إلى أنه تجب أجرة مسكن الحضانة للحاضن والمحضون إذا لم يكن لهما مسكن، لأن أجرة المسكن من النفقة الواجبة للصغير، وهي تجب على من تجب عليه نفقته، باجتهاد القاضي أو غيره، بحسب حال الأب، وهي واجبة عند المالكية على والد المحضون، وعند بقية الفقهاء هي في مال المحضون إن كان له مال، فإن لم يكن له مال، فعلى الأب أو من تلزمه نفقته، لأنها من دواعي الكفاية والحفظ والصون من المهالك أو المخاطر.* *▪️أما الانتقال من المسكن فقد نصت المادة (70) من القانون السوري على أنه: تُجبر الزوجة على السفر مع زوجها إلا إذا اشترط في العقد غير ذلك، أو وجد القاضي مانعاً من السفر.(المسكن الشرعي، الأستاذ الدكتور وهبة الزحيلي، ص2)، واللَّه أعلم.* *أ.د/ عبدالمؤمن شجاع الدين* *الأستاذ بكلية الشريعة والقانون جامعة صنعاء #مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/19/2025, 6:51:26 AM

*عقد الاذعان في القانون اليمني والشريعة الاسلامية* *لا شك أن من اهم ركائز صحة العقود الرضا، ولذلك تدرج الكثير من العقود تحت يافطة العقود الرضائية، ولذا قال الله تعالى: (يَا أَيُّهَا الَّذِينَ آمَنُوا لَا تَأْكُلُوا أَمْوَالَكُم بَيْنَكُم بِالْبَاطِلِ إِلَّا أَن تَكُونَ تِجَارَةً عَن تَرَاضٍ مِّنكُمْ).[النساء: 29]، وجاء في الحديث: [انما البيع عن تراض]، وقوله صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ: (ماكان من شرط ليس في كتاب الله فهو باطل).[رواه البخاري]، ومن هذا الحديث يتبين أن هناك عقود تبطل بسبب الشروط التي فيها لأنها لم توائم مقاصد الشرع الحكيم، وقول النَّبِيِّ صَلَّى اللَّهُ عَلَيْهِ وَسَلَّمَ: (الجالب مرزوق والمحتكر ملعون).[رواه الدارمي- وقد ضعف هذا الحديث].* *وفي هذا المقال سنتحدث عن عقد الاذعان من حيث التعريف وعلة التسمية وخصائصه والعلاقة بينه وبين الاكراه وطبيعته وموقف الشرع الحكيم منه، وموقف القانون اليمني.* *أولاً: التعريف :* ➖➖➖➖ *(1) اللغة: الاذعان في اللغة يأتي بمعنى الانقياد والخضوع، والاذعان للحق أي الاعتراف بالحق.* *(2) الاصطلاح: عرف العلامة الدكتور عبدالرزاق السنهوري عقد الاذعان بأنه: العقد الذي يكون فيه القبول مجرد اذعان لما يمليه الموجب.* *ويمكن تعريف عقد الاذعان بأنه: العقد الذي يضع شروطه احد المتعاقدين، ويقبلها الاخر كلها او يردها كلها، دون له حق المناقشة.* *وهذا ما اشارت اليه المادة 161مدني يمني حيث نصت على انه " اذا كان الموجب قد وضع شروطا مقررة لا تقبل المناقشة فيها فان القبول يقتصر على التسليم بهذه الشروط وهو ما يعبر عنه بالاذعان".* *مثال ذلك العقود مع شركات الطيران والكهرباء والمياه وشركات الاتصالات وشركات النقل البحري...* *ثانياً: علة التسمية :* ➖➖➖➖➖ *أول من سمى بهذه التسمية هو العلامة الدكتور عبدالرزاق السنهوري حيث قال "لقد آثرنا ان نسمي هذه العقود في العربية بعقود الاذعان لما يشعر به هذا التعبير من معنى الاضطرار في القبول وقد صادفت هذه التسمية رواجاً في اللغة القانونية من فقه وقضاء، وانتقلت الى التشريع الجديد". [الوسيط، ج1 ، ص191].* *ويسميها الفقه الفرنسي بعقد الانضمام لأن من يقبل العقد إنما ينضم إليه دون أن يناقشه.* *ويسميه الدكتور محمد الشامي عقد الاحتكار.[النظرية العامة للإلتزامات، ج1،ص111].* *ثالثاً: خصائص عقد الاذعان :* ➖➖➖ *هناك خصائص لعقد الاذعان متى توافرت وجب اعمال الاستثناءات المقررة لحماية الطرف المذعن اي الضعيف:* *الخاصية الاولى: ان يكون موضوع العقد متعلق بسلعة أو خدمة ضرورية لكل المستهلكين.* *الخاصية الثانية: احتكار الموجب للسلعة أو الخدمة أو على الاقل تكون محدودة، احتكاراً فعلياً او قانونياً، والاحتكار الفعلي مثل التعاقد مع شركة لا يوجد غيرها في المنطقة تقدم هذه الخدمة، والاحتكار القانوني مثل التعاقد مع شركة الكهرباء أو الاتصالات.* *الخاصية الثالثة: أن يصدر الموجب ايجابه للناس كافة وبشروط واحدة وعلى نحو مستمر.* *الخاصية الرابعة: ينفرد الموجب بوضع الشروط التي غالباً ما تكون في صالحه، ولا يكون للطرف الاخر الا القبول والاذعان او الرفض المطلق.* *ويرى الدكتور الشامي انها شروط. [النظرية العامة للإلتزامات، ج1، ص113- 114].* *رابعاً: علاقة عقد الاذعان ببيع الاكراه :* ➖➖➖➖➖ *ذكرت الباحثة منال خله، فروق بين عقد الاذعان وبيع الاكراه يتمثل ابرزها في الآتي:* *(1) القدرة على ايقاع الضرر بالمكره في عقد الاكراه، بينما لا يتحقق هذا في الاذعان حيث لا يوجد من يهدد بإيقاع الضرر على المذعن اذا لم يبرم العقد، فالرضا هنا لم ينعدم.* *(2) اتفق فقهاء من الشريعة على أن عقد بيع الاكراه موقوف اي للبائع فسخ البيع او اجازته، وذهب القانون اليمني الى بطلانه، وفقاً للمادة 177مدني، بينما عقد الاذعان صحيح ونافذ.* *(3) لا تثبت الملكية في بيع الاكراه عند جمهور الفقه -حنفية مالكية شافعية حنابلة- الاسلامي بينما تثبت الملكية بعقد الاذعان.* *واشارت الباحثة انه لا علاقة بين بيع الاكراه وعقد الاذعان، وليس الاذعان صورة من صور الاكراه.* *خامساً: طبيعة عقد الاذعان :* ➖➖➖ *اختلف الفقه حول ما اذا كان عقد الاذعان لا يعتبر عقد حقيقي ام نعم يعتبر عقد حقيقي، وسنعرض شيء من هذا الخلاف:* *الرأي الاول: ينكر الصبغة التعاقدية لعقد الاذعان ويتزعمه اغلب فقهاء القانون العام "اداري" وعلى رأسهم الاستاذ سالي...، اذ أن العقد توافق ارادتين عن حرية واختيار، لكن القبول هنا ماهو الا مجرد اذعان ورضوخ، فالعقود التي تقدمها شركات الاحتكار ليست عقودا بالمعنى المعروف بل هي بمثابة قوانين تفرض على الناس فرضاً، فيجب ان تفسر بهذا الاعتبار، اذ ليس هناك الا ارادة واحدة.[لاشين الغياتي، عقد الاذعان ص27-28].* *الرأي الثاني: ان عقد الاذعان عقد حقيقي يتم بتوافق ارادتين، والى ذلك ذهب جمهور فقهاء القانون المدني، فالظروف التي تحيط بالطرف الضعيف والتي تلح عليه في ابرام العقد والرضوخ لطلب الطرف الاخر والتسليم بشروطه لا تصل بذاتها الى حد الاكراه الذي من شأنه أن يؤدي الى ابطال العقد، ثم ان علاج فكرة الرضوخ للطرف الاقوى لا يتمثل في رفض فكرة العقدية، وانما حماية هذا الطرف عندما تقتضيه مصلحة واعتبارات العدالة. [نظرية العقد، للدكتور عبدالفتاح عبدالباقي ص210].* *وهو الامر الذي تطرق اليه المشرع اليمني في المادة 213 و 214 مدني.* *سادساً: حكم عقد الاذعان :* ➖➖➖ *اولاً: حكم الاذعان في الشريعة الاسلامية :* -------------------------- *اختلف فقهاء الشريعة الاسلامية في حكم عقد الاذعان الى ثلاثة اقوال:* *القول الاول: ذهب كل من الجواهري وحماد وسانو ومحمد سلطان العلماء والفرفور في قول له والقري بن عيد وأبي ليل والندوي إلى إباحة عقود الإذعان ونسب الفرفور.* *القول الثاني: ذهب الفرفور في قول له إلى كراهة عقود الإذعان.* *القول الثالث: نسب الفرفور إلى جمهور من الفقهاء المعاصرين منهم قدري باشا وأبو زهـرة ووهبه الزحيلي إلى منع عقود الإذعان مطلقاً. [احكام عقود الاذعان في الشريعة الاسلامية، منال جهاد خلة، ص58].* *ثانياً: حكم عقد الاذعان في القانون :* ------------------- *حكم عقد الاذعان في القانون الصحة الا ان المقنن قرر له استثناء ويتمثل فيما يلي:* *اولاً: حماية الطرف الضعيف :* ➖➖➖ *الاصل العام أن العقد العقد شريعة المتعاقدين بمعنى ان العقد ملزم للعاقدين فلا يجوز نقضه ولا تعديله الا باتفاق العاقدين وفقاً للمادة 211 مدني يمني، فلو اراد احد الاطراف التحلل من العقد او من شرط منه فلا يجوز له الا بموافقة الطرف الاخر.* *الاستثناء:* *يقول الدكتور احمد سعد من المعلوم ان دور القاضي يقتصر فقط على تفسير العقود بغية اعمال حكم القانون دون ان يترخص له في ان يجري تعديلا فيها او اهدارا لشروطها، والاستثناء هنا ما ذكرته المادة 214 مدني يمني على ان للقاضي سلطة تقديرية في تعديل الشروط التعسفية بل واهدارها، اذا قضت مصلحة العدالة ولإحياء روح الحق، فدور القاضي هنا ايجابي وهذا استثناء.* *واضاف الدكتور ايضاً ان المقنن اعتبر هذه الحماية من النظام العام، فلو وضع الطرف القوي بندا يقضي بحرمان الطرف الضعيف من هذه الحماية القانونية، فهذا البند لا عبرة به لأنه يخالف النظام العام.* *ثانياً: تفسير الشك لمصلحة الضعيف :* ➖➖➖➖➖ *اذا اتسم شرط من الشروط بغموض ولم تسعف طرق التفسير القاضي في تبديد هذا الغموض، وبقي ثمة شك فيما اراده العاقدان من عبارة الشرط، وجب تفسير هذا الشك لمصلحة الطرف المذعن اي الضعيف...، حتى لوكان من شأن القواعد العامة أن تجعل تفسير الشك لمصلحة الطرف الاخر. [نظرية العقد، الدكتور عبدالفتاح عبدالباقي ص215]. وهذا ما اشارت اليه المادة 213 مدني يمني.* *المراجع:* -------------- *(1) الوسيط ج1، للدكتور عبدالرزاق السنهوري.* *(2) النظرية العامة للالتزامات ج1، للدكتور محمد الشامي.* *(3) نظرية العقد، للدكتور عبدالفتاح عبدالباقي.* *(4) احكام عقود الاذعان فيالشريعة الاسلامية، للباحثة منال جهاد خلة.* *(5) عقد الاذعان، للدكتور لاشين الغياتي.* *(6) مصادر الالتزام في القانون اليمني، احمد محمود سعد.* *نوح يسلم سالم* *طالب بكلية الشريعة والقانون جامعة الاحقاف* *============* #مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974

الكمال للمحاماة والاستشارات القانونية

2/18/2025, 2:34:32 PM

#مؤسسة #الكمال #للمحاماة #والاستشارات #القانونية #مؤسسة_الكمال_للمحاماة_والاستشارات_القانونية #مهارات_النجاح #طريق_التفوق #المحامي_الناجح #قوة_وذكاء #المحامي #القانون #محامي #النيابة #المحكمة #قانون #متابعين العنوان : حدة - حي سوق حجر - شارع الدوحة المقابل لعمارة الغراسي–جوار مغاسل باريس فوق دنيا للطباعة -الدور الرابع او التواصل معانا على أرقامنا التالية: - 777111049–733883533 كما يمكنكم متابعتنا عبر القنوات التالية:- https://whatsapp.com/channel/0029VaVncdJ0G0XeQ4UG7V2c Facebook: https://www.facebook.com/profile.php?id=61557643312555&mibextid=ZbWKwL Insta: https://www.instagram.com/alkamal1975/ Threads: https://www.threads.net/@alkamal1975 Twitter: https://twitter.com/alkamal1975 WhatsApp: https://wa.me/qr/T6EAMXKECSIFE1 Tiktok https://www.tiktok.com/@alkmal_law?_t=8m2tUo2IRM2&_r=1 Telgram https://t.me/alkamal1974